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企业合规的那些事,你知道吗?

发布时间:2022-04-06 浏览次数:216

企业合规的那些事,你知道吗?

自2021年4月,最高人民检察院下发《关于开展企业合规改革试点工作的方案》,全面启动第二期企业合规改革试点工作以来,关于企业合规的讨论层出不穷。2021年4月10日,国家市场监督管理总局认定阿里巴巴集团滥用市场支配地位,进而做出182.28亿元的“天价罚款”。在行政处罚的同时,国家市场监督管理局向阿里巴巴集团发出《行政指导书》,责令其立即对照《反垄断法》开展全面深入自查,规范自身竞争行为,并责令阿里巴巴集团连续三年向市场监督管理总局提交合规报告。2021年5月13日,新华网一则新闻报道“中央企业已全部成立合规委员会”,报道称“国资委在中国移动等5家企业开展合规管理体系建设试点的基础上,于2018年印发央企合规管理指引,此后陆续编发反垄断、出口管制、反商业贿赂等一系列重点领域合规指南。中央企业已全部成立合规委员会,出台管理制度,完善工作机制,其中不少企业还探索构建法治框架下的法律、合规、风险、内控协同运作机制,着力打造“法律合规大风控”管理体系。那么,企业合规的重要性体现在哪些方面?律师以及法律顾问在企业合规中的作用如何?本文将为读者一一揭晓。

一、企业合规的概念

目前对于什么是企业合规并没有明确的概念,我国文件语境下的“企业合规”概念有:

1、《中央企业合规管理指引(试行)》(2018)第二条第二款、第三款“本指引所称合规,是指中央企业及其员工的经营管理行为符合法律法规、监管规定、行业准则和企业章程、规章制度以及国际条约、规则等要求。本指引所称合规风险,是指中央企业及其员工因不合规行为,引发法律责任、受到相关处罚、造成经济或声誉损失以及其他负面影响的可能性。”

2、《企业境外经营合规管理指引》(2018年12月)第三条“基本概念 本指引所称合规,是指企业及其员工的经营管理行为符合有关法律法规、国际条约、监管规定、行业准则、商业惯例、道德规范和企业依法制定的章程及规章制度等要求。”

3、我国发布的《合规管理体系指南》“合规文化是价值观、道德准则和信仰在整个组织中的存在,并与组织的结构和控制体系相互作用,从而产生导致合规结果的行为规范。”

从以上文件来看,企业合规制度是企业及其员工的经营管理行为符合有关法律法规、国际条约、监管规定、行业准则、商业惯例、道德规范和企业依法制定的章程及规章制度等的企业治理模式。

二、企业合规的典型案例
1、张家港市L公司、张某甲等人污染环境案

01 基本案情

       江苏省张家港市L化机有限公司(以下简称L公司)系从事不锈钢产品研发和生产的省级高科技民营企业,张某甲、张某乙、陆某某分别系该公司的总经理、副总经理、行政主管。

       2018年下半年,L公司在未取得生态环境部门环境评价的情况下建设酸洗池,并于2019年2月私设暗管,将含有镍、铬等重金属的酸洗废水排放至生活污水管,造成严重环境污染。苏州市张家港生态环境局现场检测,L公司排放井内积存水样中总镍浓度为29.4mg/L、总铬浓度为29.2mg/L,分别超过《污水综合排放标准》的29.4倍和19.5倍。2020年6月,张某甲、张某乙、陆某某主动向张家港市公安局投案,如实供述犯罪事实,自愿认罪认罚。
       2020年8月,张家港市公安局以L公司及张某甲等人涉嫌污染环境罪向张家港市检察院移送审查起诉。张家港市检察院进行办案影响评估并听取L公司合规意愿后,指导该公司开展合规建设。

02 企业合规整改情况及处理结果

检察机关经审查认为,L公司及张某甲等人虽涉嫌污染环境罪,但排放污水量较小,尚未造成实质性危害后果,可以进行合规考察监督并参考考察情况依法决定是否适用不起诉。同时经调查,L公司系省级高科技民营企业,年均纳税400余万元、企业员工90余名、拥有专利20余件,部分产品突破国外垄断。如果公司及其主要经营管理人员被判刑,对国内相关技术领域将造成较大影响。有鉴于此,2020年10月,检察机关向L公司送达《企业刑事合规告知书》,该公司在第一时间提交了书面合规承诺以及行业地位、科研力量、纳税贡献、承担社会责任等证明材料。

检察机关在认真审查调查报告、听取行政机关意见以及综合审查企业书面承诺的基础上,对L公司作出合规考察决定。随后,L公司聘请律师对合规建设进行初评,全面排查企业合规风险,制定详细合规计划。检察机关委托税务、生态环境、应急管理等部门对合规计划进行专业评估。L公司每月向检察机关书面汇报合规计划实施情况。2020年12月,组建以生态环境部门专业人员为组长的评估小组,对L公司整改情况及合规建设情况进行评估,经评估合格,通过合规考察。同月,检察机关邀请人民监督员、相关行政主管部门、工商联等各界代表,召开公开听证会,参会人员一致建议对L公司作不起诉处理。检察机关经审查认为,符合刑事诉讼法相关规定,当场公开宣告不起诉决定,并依法向生态环境部门提出对该公司给予行政处罚的检察意见。2021年3月,苏州市生态环境局根据《水污染防治法》有关规定,对L公司做出行政处罚决定。

2、上海市A公司、B公司、关某某虚开增值税专用发票案

01 基本案情

被告单位上海A医疗科技股份有限公司(以下简称A公司)、上海B科技有限公司(以下简称B公司),被告人关某某系A、B两家公司实际控制人。

2016年至2018年间,关某某在经营A公司、B公司业务期间,在无真实货物交易的情况下,通过他人介绍,采用支付开票费的方式,让他人为两家公司虚开增值税专用发票共219份,价税合计2887余万元,其中税款419余万元已申报抵扣。2019年10月,关某某到案后如实供述上述犯罪事实并补缴涉案税款。

2020年6月,公安机关以A公司、B公司、关某某涉嫌虚开增值税专用发票罪移送检察机关审查起诉。上海市宝山区检察院受理案件后,走访涉案企业及有关方面了解情况,督促企业作出合规承诺并开展合规建设。

02 企业合规整改情况及处理结果

检察机关走访涉案企业了解经营情况,并向当地政府了解其纳税及容纳就业情况。经调查,涉案企业系我国某技术领域的领军企业、上海市高新技术企业,科技实力雄厚,对地方经济发展和增进就业有很大贡献。公司管理人员及员工学历普遍较高,对合规管理的接受度高、执行力强,企业合规具有可行性。检察机关遂督促企业作出合规承诺并开展合规建设。

2020年11月,检察机关以A公司、B公司、关某某涉嫌虚开增值税专用发票罪对其提起公诉并适用认罪认罚从宽制度。12月,上海市宝山区人民法院采纳检察机关全部量刑建议,以虚开增值税专用发票罪分别判处被告单位A公司罚金15万元,B公司罚金6万元,被告人关某某有期徒刑三年,缓刑五年。

法院判决后检察机关联合税务机关上门回访,发现涉案企业的合规建设仍需进一步完善,遂向其制发检察建议并公开宣告,建议进一步强化合法合规经营意识,严格业务监督流程,提升税收筹划和控制成本能力。检察机关在收到涉案企业对检察建议的回复后,又及时组织合规建设回头看。经了解,涉案企业已经逐步建立合规审计、内部调查、合规举报等有效合规制度,聘请专业人士进行税收筹划,大幅节约生产经营成本,提高市场占有份额。


三、律师和法律顾问在企业合规中需要关注的问题

1、一般法务工作中必须关注行政监管。

2、在公司设立、运营过程中,公司法律师也首先要关注刑事风险。

①对公司虚报注册资本罪、虚假出资、抽逃出资罪的关注。

②对非法集资、非法吸收公众存款罪与私募、P2P之间关系的关注。

③企业混合所有制改革中关联交易中的刑事风险。

④一般法律业务中也要关注其它犯罪,比如职务侵占罪、挪用资金罪(贪污、挪用公款罪)、妨碍清算罪等等。

3、合同审核也要防止刑事风险、遵守行政监管。

①签订、履行合同中有可能涉及签订、履行合同被骗罪。

②签订合同首先要排除刑事风险:居间合同中的隐藏的刑事风险。

4、诉讼业务刑事风险防控。

结语

每个行业的公司合规风险点都不同,甚至同一个行业不同的公司合规风险也不同,因此不可能一个合规律师可以为不同行业的公司都可以很好的做合规计划,随着律师队伍的不断发展,律师业务也在不断的细分,未来律师的发展一定是以行业律师为发展方向,而且律师单打独斗的时代一去不复返,律师为企业提供合规法律服务,必须要建立具有综合法律服务能力的律师团队。

企业的茁壮健康成长离不开律师和法律顾问的护航。“仓廪实而知礼节”,企业合规是法治理念形成过程中商业文化发达之后的必然结果,随着国家行政激励、刑事激励机制的建立,公司法律师在其他律师的一起参与、帮助下在企业合规方面也一定会大有所为。

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